В статье рассматривается проблемы отсутствия правового закрепления конструкции договора, не предусмотренного Гражданским кодексом РФ. Участники гражданского оборота прибегая к заключению непоименованного договора, существенно расширяют сферы действия принципа свободы договора. Однако при построении конструкции непоименованного договора существует ряд проблем, связанных с определением правил и существенных условий, которыми стороны должны руководствоваться и следовать им. В связи с этим возникают ситуации с неправильной квалификацией договора.

Ключевые слова: свобода договора, конструкция непоименованного договора, правила построения конструкции непоименованного договора, существенные условия непоименованного договора

The article examines the problems of the lack of legal consolidation of the construction of the contract, which is not provided for by the Civil Code of the Russian Federation. By resorting to the conclusion of an unnamed contract, participants in civil turnover significantly expand the scope of the principle of freedom of contract. However , when constructing an unnamed contract , there are a number of problems related to defining the rules and essential conditions that the parties must follow and follow. In this regard , there are situations with incorrect qualification of the contract.

Keywords: freedom of contract, construction of an unnamed contract, rules for constructing an unnamed contract, essential terms of an unnamed contract

Гражданское право посредством диспозитивной направленности расширило договорную свободу и автономию воли в большинстве взаимоотношений имущественного, так и неимущественного характера. Прежде всего это связано с динамикой развития гражданского оборота и распространением персональной инициативы сторон в самостоятельном определении содержания договора.

В соответствии с п. 2 ст. 421 Гражданского кодекса РФ «стороны свободны заключать договор, как предусмотренный, так и непредусмотренный законом или иными правовыми актами» [1]. Эту закреплённую форму свободы можно назвать в качестве императивной матрицы для участников гражданского оборота. Данная интерпретация не случайна и обусловлена правомочием физических и юридических лиц конструировать как «стандартное» договорное отношение, закреплённое в действующем Гражданском кодексе, так и заключать договор, конструкция, которого «неизвестна гражданскому законодательству».

В случае заключения стандартной договорной конструкции участники гражданского оборота имеют определённое представление и понимание о том, какой договор им предстоит заключать в котором существенные условия, содержание прав и обязанностей, механизм обеспечения обязательства прописаны. Иначе, обстоит дело с конструкцией непоименованного договора, где она не имеет прямого нормативного закрепления в законе. Проблема таких договорных конструкций очевидна — не решены вопросы о допустимости таких договоров при отсутствии конкретных законодательных предписаний. Кроме того, ни цивилистика, ни судебная практика не имеют однозначного подхода к определению правил при построении конструкции непоименованного договора, а также к набору признаков и условий.

В рамках правовой действительности конструкция непоименованного договора является частью общей юридической конструкции основанной на принципе свободы договора. Из этого следует, что стороны при самостоятельном выборе вида договора, придают некую определённость и облегчают его толкование в гражданском праве, несмотря на то что такая договорная конструкция не вписывается в установленную систему поименованных договоров и не отвечает требованиям нормированной номенклатуры.

При рассмотрении конструкции непоименованного договора, необходимо учитывать, определённую степень условности при использовании термина «непоименованный договор», так как легального определения такого вида договоров в гражданском законодательстве не имеется. Хотя нельзя не отметить, что «непоименованным» называется изучаемая договорная модель в акте высшего судебного органа, в Постановление Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах» [2, с. 2].

В юридической литературе по-разному трактуется определение конструкции непоименованного договора. Одни учёные-юристы определяют её как «договорную модель» с обязательным подчинением общей модели гражданско-правового договора [3, с. 48–49], другие как «нестандартную договорную модель» [4, с. 22] считая её, «полностью оправданным выбором сторон, исходя из их собственных интересов, целей и потребностей».

Весьма своеобразно понимает конструкцию непоименованного договора А. В. Муль, сравнивая её с «пустым юридическим каркасом», который находясь в некоем правовом вакууме наполняется по воле участников гражданского оборота [5, с. 126–132].

Так, Е. А. Батлер предлагает в качестве модели для непоименованных договоров использовать «типизированные договорные формы в виде примерных договоров» [6, с. 16] по смыслу ст. 427 ГК РФ [1].

Исходя из того, что единого мнения об определении конструкции непоименованного договора в научной среде не существует, данную конструкцию договора можно назвать и «каркасом», и договорной моделью, нетипичным договором, но практически все учёные единодушны в особой роли принципа свободы договора отражающего все существенные элементы заключаемого соглашения, которые делают такой договор отличным от известных законодательству.

Следовательно, юридическая действительность и возможность применения таких условий определяются в первую очередь при отсутствии «порока воли» в достигнутом между сторонами соглашении об их использовании в полном объёме.

При построении конструкции непоименованного договора стороны должны следовать правилам, которые являются ключевыми элементами гражданско-правового регулирования и руководствоваться ими при определении компонентов конструкции непоименованного договора.

Во-первых, необходимо учитывать, что непоименованный договор должен обеспечивать реализацию договорной цели, то есть должен соответствовать воле сторон и экономической обусловленности сделки. Так, помимо взаимного согласия и намерения, такой договор должен иметь логичную, законную экономическую подоплеку, чтобы его исполнение приносило сторонам прибыль и выгоду, которую они ожидали.

Во-вторых, следует юридически согласовать такой договор, для того чтобы избежать любого рода противоречия закону и общим нормам договорного и обязательственного права. Например, с помощью юриста, проработать договор, чтобы избежать признания его ничтожным, условий недействительными, а также возможных споров и юридических последствий.

В-третьих, как правило в таких договорах должен быть соблюдён баланс ответственности, где стороны чётко понимают порядок действий при изменении договорного обязательства.

В-четвёртых, необходимым и определяющим правилом в построении конструкции непоименованного договора служат существенные условия, без согласования и детализации которых договор будет считаться не заключённым. Хотя непоименованный договор не имеет строгого перечня существенных условий, установленных законом, существуют общие критерии, применяемые ко всем видам договоров.

Так, статья 432 ГК РФ указывает на то, что «договор заключён в момент, когда стороны в требуемой форме достигли соглашения по всем существенным условиям договора» [1]. Существенные условия — это те условия, без согласования которых договор нельзя считать заключённым и при их отсутствии в соглашении не будет определённости, и как следствие не порождает обязательства. Как мы видим, данная трактовка термина охватывает всё существо договорного правоотношения и влияет на его формирование.

Несмотря на отсутствие определения понятия существенных условий договора, оно раскрывается через условия, которыми являются: «условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (абз. 2 ч. 1 ст. 432 ГК РФ)» [1]. Формулировка данной статьи устанавливает комплекс возможных, универсальных критериев определения того или иного условия как существенного для всех видов договоров. В связи с этим, следует помнить, что в отношении непоименованного договора Гражданский кодекс не устанавливает специальных правил, но стороны восполняют этот пробел — общими правилами о договорах.

Предмет, как существенное условие непоименованного договора — это то, на что направлены обязательства сторон (вещь, действие, воздержание от определённого действия, результат). В непоименованном договоре предметом могут быть нестандартные блага или совокупность обязанностей, не типизированные в законе. Следует отметить, что существенным для непоименованного договора можно назвать само основание непоименованности, которое влияет на предмет и на всю совокупность правовых элементов, которые стороны будут самостоятельно определять.

Исходя из этого, невозможно не согласиться с Е. А. Батлером, по мнению которого непоименованность выступает как «отсутствие законодательного указания на предмет, иные существенные условия и содержание договора» [7, с. 27].

Непоименованный договор не предусматривает чётких требований к формулированию конкретных условий, стороны сами определяют круг необходимых положений. Позиция Постановления Пленума ВС РФ от 25.12.2018 г. № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса РФ о заключении и толковании договора», подтверждает вышеизложенное, тем, что в п.2 было дано разъяснение, что «существенными будут считаться те условия, которые согласованы сторонами при заключении договора» [8, с. 5]. Например, если в ходе переговоров одной из сторон предложено условие о цене или заявлено о необходимости её согласовать, то такое условие является существенным для этого договора.

При этом важно отметить, что базовые критерии для конструкции непоименованного договора указаны в Постановлении Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и её пределах» где сказано, что «при оценке судом того, является ли договор непоименованным, принимается во внимание не его название, а предмет договора, действительное содержание прав и обязанностей сторон, распределение рисков и т. д». [2, с. 5], что будет делать такой договор уникальным и отличным от известных гражданскому законодательству.

По нашему мнению, в вопросе построения конструкции непоименованного договора следует опираться на основополагающий принцип договорного права — принцип свободы заключения договора, на основе которого создаётся нестандартная модель, состоящая из стандартных компонентов и условий, адаптированных под специфику сделки и воли сторон. Определяющим при этом является — выверенная формулировка такого существенного условия, как предмет договора, а потом уже распределение рисков и механизмов исполнения и защиты прав сторон договора.

Кроме того, легализация термина «непоименованный договор» через внесение законодателем поправок в ч. 2 ст. 421 ГК РФ значительно помогло бы прекратить дискуссии в договорном праве и способствовало бы единообразному толкованию норм о конструкции непоименованного договора.

Таким образом, проблема научного понимания и единообразного практического применения непоименованных договорных конструкций в настоящее время является насущной и требует тщательного изучения как цивилистами-теоретиками, так и со стороны юристов в целях упорядочения судебной практики и улучшения правового регулирования гражданского оборота.

Литература:

1. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть 1 от 30.11.1994. № 51-ФЗ с изм. от 31.10.2024. СПС КонсультантПлюс.
2. Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 марта 2014 г. № 16 «О свободе договора и ее пределах» // СПС «Консультант Плюс». С. 1.
3. Брагинский, М. И. Непоименованные (безымянные) и смешанные договоры / М. И. Брагинский. — Текст: непосредственный // Хозяйство и право. — 2007. — № № 10. — С. 48–49.
4. Барабаш, Д. И. Значение непоименованных договоров в регулировании гражданских отношений/ Д. И. Барабаш. — Текст: непосредственный // Международная научно-практическая конференция. Сборник научно-практических статей II. — Краснодар, 27 апреля 2016. — С. 22.
5. Муль, А. В. Порядок применения правовых норм к непоименованным договорам / А. В. Муль. — Текст: непосредственный // Интеллектуальный потенциал XXI века: ступени познания. Сборник материалов международной научно-практической конференции. — Москва, 2017. — С. 126–132.
6. Батлер, Е. А. Непоименованные договоры: некоторые вопросы теории и практики: специальность 12.00.03. «Гражданское право, предпринимательское право; семейное право; международное частное право»: диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук / Е. А. Батлер. — Москва, 2006. — 185 c. — Текст: непосредственный.
7. Батлер, Е. А. Непоименованные договоры: некоторые вопросы теории и практики: специальность 12.00.03. «Гражданское право, предпринимательское право; семейное право; международное частное право»: автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук / Е. А. Батлер; Московская академия экономики и права. — Москва, 2006. — 28 c. — Текст: непосредственный.
8. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018. № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора». С. 5.