В статье автор определяет понятие и раскрывает сущность договора коммерческой концессии (франчайзинга) по законодательству Российской Федерации и праву США.

Ключевые слова: договор коммерческой концессии, договор франчайзинга, франчайзинг, пользователь, правообладатель, франчайзи, франчайзер, комплекс исключительных прав.

В настоящее время одним из наиболее привлекательных и эффективных способов развития бизнеса в Российской Федерации и за рубежом является франчайзинг.

Этимологически слово «франчайзинг» происходит от французского термина «franchise», что в переводе означает «льгота», «привилегия», «предоставление права» [9. с. 102].

В научной доктрине определению понятия «франчайзинг» посвящено выдающееся число работ как отечественных, так и зарубежных авторов, стремящихся выработать наиболее исчерпывающую и по-своему уникальную дефиницию данного термина.

Между тем, справедливо сказать, что определение франчайзинга будет напрямую зависеть от ракурса, с которого указанное явление рассматривается, в связи с чем, сформулировать единую дефиницию крайне затруднительно, ввиду сложности и многогранности анализируемого феномена.

Во всем многообразии дефинитивных подходов, весомое число авторов под франчайзингом подразумевают форму или способ организации и осуществления предпринимательской деятельности, систему экономических отношений либо же форму делового сотрудничества.

К примеру, Е. А. Черепанова выдвигает максимально дескриптивное определение франчайзинга, пытаясь охватить весь спектр, присущих ему признаков.

С точки зрения автора, франчайзинг представляет из себя «форму предпринимательской деятельности, основанную на системе взаимоотношений, закрепленных рядом соглашений, заключающуюся в возмездном предоставлении одной стороной (организацией, имеющей, в основном, ярко выраженный имидж и высокую репутацию на рынке товаров и услуг) другой стороне (организации или индивидуальному предпринимателю) своих средств индивидуализации производимых товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг, технологии ведения бизнеса и другой коммерческой информации, использование которой другой стороной будет содействовать росту и надежному закреплению на рынке товаров и услуг» [15. с. 23].

М. В. Шахова дает более лаконичный очерк франчайзинга, понимая под ним «способ организации и ведения бизнеса, в основе которого лежат взаимовыгодные партнерские отношения, возникающие между франчайзером и франчайзи при совместном использовании интеллектуальной собственности франчайзера» [16. с. 25].

Как форму долгосрочного сотрудничества между деловыми партнерами франчайзинг определяют американские исследователи, например, М. Мендельсон [12. с. 13], С. Спинелли, Р. М. Розенберг, С. Берли [13. с. 25].

В частности, М. Н. Титова предлагает рассматривать франчайзинг в качестве «бизнес-модели (проекта), которая осуществляется его участниками с помощью комплекса взаимосвязанных правовых средств для достижения конкретного экономического результата» [14. с. 142]. Помимо прочего, вследствие тесной корреляции с инвестиционной деятельностью франчайзинг нередко трактуется как инвестиционный механизм.

Очевидно, что сущность данных определений в большей степени носит экономическое, нежели правовое содержание. Тем не менее, неоспоримым является тот факт, что франчайзинговое правоотношение по своей природе наделено внушительной экономической составляющей.

Ряд других исследователей, рассматривая франчайзинг уже преимущественно в юридической коннотации, подходят к раскрытию его понятия через «соглашение», «договор», «сделку», «правоотношение» или же «обязательство».

Так, В. В. Витрянский и М. И. Брагинский под франчайзингом понимают «группу договорных отношений, основным условием которых является передача одним предпринимателем другому совокупности исключительных и иных прав для коммерческого использования» [6. с. 541].

К схожему умозаключению приходит и М. П. Мазепов, который характеризует франчайзинг как «сделку, в основе которой лежит договор о предоставлении в пользование неких исключительных прав» [11. с. 32].

Н. Г. Вилкова указывает, что «франчайзинг — соглашение, согласно которому франчайзер предоставляет франчайзи в обмен на прямую или косвенную финансовую компенсацию право на использование комплекса прав промышленной или интеллектуальной собственности, относящихся, главным образом, к ноу-хау и коммерческим символам, а также на получение коммерческого или технического содействия в течение срока действия контракта» [7. с. 56].

Между тем, подход, рассматривающий франчайзинг исключительно как разновидность договора, соглашения о предоставлении исключительных прав на использование объектов интеллектуальной собственности, видится узким и ограниченным.

Как справедливо отмечает А. А. Еремин, «франчайзинг является межотраслевой, многозначной категорией, и охватывает не только собственно акт передачи исключительных прав в обмен на некоторую сумму денежных средств, но и другие аспекты взаимоотношений, включая экономические процессы, организационные и технические решения» [8. с. 12].

Франчайзинг, исходя из его точки зрения, — это «правоотношение, система тесно взаимосвязанных правовых и экономических связей, форма (способ) организации и осуществления предпринимательской деятельности, представляющая собой урегулированную нормами права целостную систему деловых отношений, реализуемых с помощью комплекса взаимосвязанных правовых средств для достижения конкретного экономического результата, основанных на договоре франчайзинга и иных сопутствующих договорных отношениях между лицом, предоставляющим комплекс исключительных и иных прав (франчайзером), и лицом, приобретающим данные права (франчайзи), в различных сферах предпринимательской деятельности (производственной, торговой, посреднической и др.)» [8. с. 12].

Указанный подход всестороннего описания франчайзинга выглядит весьма разумным и рациональным, ведь франчайзинг — сложносочиненное явление, и при его определении не совсем корректно ограничиваться сугубо юридическим или экономическим аспектом.

Стоит отметить, что в международном нормативном пространстве единое определение франчайзинга также отсутствует, так как в разных государствах франчайзинг приобрел свои специфические особенности и формы, характерные для каждой отдельно взятой страны, однако, как бы то ни было, сущность франчайзинговых отношений в разных правопорядках предельно схожа, если не идентична.

Не лишена характерного своеобразия дефиниция франчайзинга, закрепленная в правовой системе США.

Согласно фундаментальному акту, регулирующему франчайзинговые правоотношения в США на федеральном уровне — Постановлению Федеральной Торговой Комиссии № 436 от 1978 г., «франчайзинг (франшиза) представляет собой систему длительных коммерческих отношений, возникающих из соглашения, в соответствии с которым:

– франчайзи получает право на ведение предпринимательской деятельности, а также право предлагать, продавать или распространять товары, услуги, которые идентифицированы или ассоциируются с товарным знаком франчайзера;

– франчайзи при приобретении права на франшизную деятельность обязан произвести требуемый платеж франчайзеру или его аффилированному лицу;

– франчайзер осуществляет тщательный контроль за методами работы франчайзи и оказывает ему всяческое содействие» [2].

В то же время, в силу функционирования диверсифицированной двухуровневой системы правового регулирования в США, в принятых отдельно взятыми штатами нормативно-правовых актах определение франчайзинга выглядит схожим образом, но не тождественно вышеупомянутому.

К примеру, в отличие от дефиниции, представленной в правилах ФТК, Закон Штата Калифорния «О франшизных отношениях» («California Franchise Relations Act») 1970 года определяет франчайзинг как договор или соглашение между двумя или большим числом лиц, а также предусматривает передачу франчайзи не только товарного знака, но и других коммерческих символов, таких как фирменное наименование (коммерческое обозначение) [3].

Как уже было отмечено, отношения франчайзинга всегда опосредуются системой соглашений, в основе которых в большинстве зарубежных стран находится договор франчайзинга.

В действующем российском законодательстве понятие договора франчайзинга, как и в целом франчайзинга отсутствует. В юридической доктрине, наиболее точное, по нашему мнению, определение договора франчайзинга выдвинуто А. А. Ереминым, который рассматривает данный договор, как «комплексное соглашение между лицом, предоставляющим комплекс исключительных и (или) консультационных, обучающих и контрольных услуг (франчайзером) и иных прав, и лицом, приобретающим данные права (франчайзи) в обмен на получение платежей (роялти) при условии соблюдения бизнес-технологий и иных факторов производства (оказания услуг), установленных франчайзером в различных сферах предпринимательской деятельности (производственной, торговой, посреднической и др.)» [8. с. 17].

Отечественным прототипом договора франчайзинга является договор коммерческой концессии, выступающий основным способом легитимации франчайзинговых отношений в Российской Федерации.

Сам же термин «концессия» в переводе с латинского означает: «уступка, «разрешение», «предоставление», а термин «коммерция» с латинского языка переводится, как торговля или в привычном для нас значении — предпринимательская деятельность.

Как отмечает в своей работе С. В. Климова «введение термина «коммерческая концессия» для наименования рассматриваемого договора вместо общепринятого «франчайзинг», внесло значительную путаницу в употребление уже устоявшихся понятий, что, по всей видимости, обусловлено не только близостью данных понятий, но и желанием законодателя избежать иностранных заимствований в русском языке, стремлением утвердить самобытное название» [10. с. 43].

Несмотря на наличие гомогенности между понятиями «франчайзинг» и «коммерческая концессия», во многих зарубежных правовых системах коммерческая концессия обладает совсем другим значением и сущностным наполнением. В США под коммерческой концессией обычно понимают соглашение между публичным и частным субъектом о предоставлении права использования недвижимого имущества [4]. Между тем, в Российской Федерации данный термин зачастую ошибочно отождествляют с концессионным соглашением.

Статья 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации закрепляет дефиницию договора коммерческой концессии, определяя его как соглашение, в соответствии с которым одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) [1].

Наряду с комплексом исключительных прав, по договора коммерческой концессии предоставляется право использования деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме, с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности.

Учитывая изложенное нельзя не заметить, что в целом понятие договора франчайзинга во многом совпадает с определением договора коммерческой концессии, установленном п. 1 ст. 1027 ГК РФ.

Схожей является и сущность данных договоров, которая проявляется в передаче правообладателем (франчайзером) — компанией или индивидуальным предпринимателем, как правило, имеющим узнаваемый товарный знак и благоприятный имидж на рынке, на возмездной основе пользователю (франчайзи) комплекса исключительных прав (франшизы) с целью расширения географии сети, масштабирования бизнеса, быстрого внедрения своей продукции на новые рынки, увеличения объемов продаж, достижения роста узнаваемости бренда.

Подобная бизнес-модель позволяет правообладателю (франчайзеру) в значительной степени нивелировать количество издержек и дополнительных капиталовложений, минуя риски самостоятельного изучения незнакомого рынка и дальнейшей нерентабельности компании, наиболее экономично и эффективно развивать собственный бизнес без необходимости открытия филиалов или создания дочерних организаций.

Пользователь (франчайзи), в свою очередь, приобретает возможность использования уже апробированной, валидной бизнес-системы правообладателя (франчайзера), а также связанных с ней нематериальных активов и вправе вести предпринимательскую деятельность под именем и с использованием уникальных технологий узнаваемой на рынке компании, получив доступ к разного рода преференциям: концепции построения и ведения бизнеса, коммерчески ценной информации, эксклюзивным знаниям, навыкам и умениям компании-правообладателя (франчайзера), тем самым избежав значительных финансовых и интеллектуальных затрат на создание собственного бизнеса, снизив всевозможные предпринимательские риски.

Присоединяясь к франчайзинговой сети, пользователь (франчайзи) прежде всего рассчитывает на окупаемость вложенных им инвестиций и всеобъемлющую поддержку со стороны крупной компании. В ходе использования франшизы, пользователь (франчайзи), по сути, становится с правообладателем (франчайзером) единым целым, напрямую влияя на его деловую репутацию.

Заинтересованный в обеспечении должного использования предоставленного комплекса исключительных прав, а также под страхом имидживых рисков, правообладатель (франчайзер) осуществляет контроль и регламентацию деятельности пользователя (франчайзи) посредством проведения аудиторских мероприятий, установления отчетности и определенного спектра стандартов качества.

Таким образом, контрагенты договора коммерческой концессии, вступая в правоотношения, носящие особый доверительный характер, становятся фактически взаимозависимыми партнерами, заинтересованными во взаимовыгодном сотрудничестве, дабы добиться достижения общей цели — построения высокомаржинального бизнеса, перманентно приносящего прибыль.

Наибольшее количество дискуссий в научно-правовой среде порождает вопрос правовой природы договора коммерческой концессии и его места в системе гражданско-правовых договоров Российской Федерации.

Особый субъектный состав, состоящий из коммерческих юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, цели, преследуемые сторонами договора, исключительно возмездный характер, круг обязанностей по отношению к потребителям товаров, работ и услуг позволяют отнести договор коммерческой концессии к классическому виду предпринимательского договора с долей алеаторности. Наряду с этим, обозначенный договор следует охарактеризовать как консенсуальный, возмездный и двусторонне обязывающий.

Исходя из свойственной договору коммерческой концессии совокупности специфических черт, стоит отметить его явную лицензионную составляющую и отнести к группе договоров, направленных на передачу исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации.

Тем не менее, договор коммерческой концессии, несмотря на субсидиарное правовое регулирование нормами о лицензионном договоре, и содержащиеся в нем элементы различных договорных конструкций (лицензионного договора, договора аренды, купли-продажи, возмездного оказания услуг, простого товарищества), нельзя относить к категории смешанных договоров в контексте п. 3 ст. 421 ГК РФ, а стоит считать самостоятельным поименованным договором.

Литература:

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая): федер. закон от 26 янв. 1996 г. № 14-ФЗ: (ред. 24 июл. 2023 г.). — Режим доступа: КонсультантПлюс: справ. правовая система.
2. Disclosure Requirements and Prohibitions Concerning Franchising — 16 CFR Part 436 // Law Cornell. — URL: https://www.law.cornell.edu/cfr/text/16/part-436 (дата обращения: 09.09.2025).
3. California Franchise Relations Act 1970 [Электронный ресурс] // Ca.gov state of California: department of corporations. — URL: https://leginfo.legislature.ca.gov/ (дата обращения: 10.09.2025).
4. Commercial concession law and legal definition [Электронный ресурс] // URL: https://definitions.uslegal.com/c/commercial-concession/ (дата обращения: 10.09.2025).
5. Решение Верховного Суда РФ от 21 мая 2014 № АКПИ13–1053 // КонсультантПлюс: справ. правовая система. — Версия Проф. — М., 2024. –Режим доступа: локальная сеть Науч. б-ки Том. гос. ун-та.
6. Брагинский М. И. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг / М. И. Брагинский, В. В. Витрянский. — Москва: Статут, 2011. — 1055 с.
7. Вилкова Н. Г. Договорное право в международном обороте: учеб. пособие / Н. Г. Вилкова. — Москва: Статут, 2004. — 509 с.
8. Еремин А. А. Франчайзинг и договор коммерческой концессии: теория и практика применения: моногр. / Еремин А. А. — Москва: «Юстицинформ», 2017. — 207 с.
9. Забелин П. Е. Соотношение договора коммерческой концессии с договором франчайзинга / П. Е. Забелин // Юрист-Правоведъ. — 2015. — № 4. — С. 102–105.
10. Климова С. В. Правовой режим франчайзинга в национальном и международном обороте: дис. … канд. юрид. наук / С. В. Климова. — Москва, 2011. — 216 с.
11. Мазепов П. Е. Правовое регулирование отношений, возникающих из сделок в сфере франчайзинга: дис. … канд. юрид. наук / П. Е. Мазепов. — Москва, 2021. — 201 с.
12. Мендельсон М. Руководство по франчайзингу: учебное пособие / М. Мендельсон. — Москва: Сибли Интернэшнл, Инк., 1995. — 286 с.
13. Спинелли С., Розенберг Р. М., Берли С. Франчайзинг — путь к богатству. — М., ИД Вильямс, 2007. — 384 с.
14. Титова М. Н. Правовое регулирование отношений франчайзинга при осуществлении предпринимательской деятельности по законодательству Российской Федерации: дис. … канд. юрид. наук / М. Н. Титова. — Москва, 2016. — 239 с.
15. Черепанова Е. А. Франчайзинг в России: правовой аспект: монография / Е. А. Черепанова. — Екатеринбург: Уралюриздат, 2005. — 173 с.
16. Шахова М. С. Трансформация франчайзинговой модели предпринимательской деятельности в российской экономике: дис. … д-ра эконом. наук / М. С. Шахова. — Москва, 2022. — 359 с.