С 1 марта 2022 года в силу вступил Федеральный закон от 01.07.2021 № 287-ФЗ «О внесении изменений в части первую и третью Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее — Федеральный закон № 287-ФЗ), который ввёл в гражданское законодательство новый институт — личный фонд. Российская структура некоммерческих организаций ранее уже содержала в себе такую организационно-правовую форму, как фонд. С вступлением в силу Федерального закона № 287-ФЗ, эта форма разделилась на две: общественно полезный фонд и личный фонд.

Общественно полезный фонд — унитарная некоммерческая организация, не имеющая членства, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов и преследующая благотворительные, культурные, образовательные или иные социальные, общественно полезные цели [2]. Таким образом, сохранено правовое регулирование фондов, предусмотренное подпараграфом 1 параграфа 7 «Некоммерческие унитарные организации» главы 4 «Юридические лица» подраздела 2 «Лица» раздела I «Общие положения» части первой Гражданского кодекса Российской Федерации; было изменено только наименование этого подпараграфа.

В свою очередь личный фонд — новое понятие для российского законодательства. Параграф 7 Гражданского кодекса был дополнен подпараграфом 1.1 «Личные фонды». Статья 123.20–4 ГК определяет личный фонд как унитарную некоммерческую организацию, учреждённую гражданином на определенный срок либо бессрочно и осуществляющую управление переданным ей этим гражданином имуществом или унаследованным от этого гражданина имуществом в соответствии с утвержденными им условиями управления.

Российское гражданское законодательство нуждалось в таком механизме, как личные фонды, так как эти фонды позволяют сохранить за наследниками право на управление имуществом умершего собственника, позволяя реализовать своё право на наследство; также личные фонды обеспечивают сохранение активов в рамках российского правопорядка [6].

До этого, с 1 сентября 2018 года, в России появилась возможность учреждать посмертные наследственные фонды. Они создаются нотариусом после смерти гражданина-учредителя. Управляет фондом доверенное лицо в соответствии с волей учредителя. С введением в Гражданский кодекс понятия «личный фонд» наследственный фонд превратился в подвид такой формы. При этом, если всякий наследственный фонд является личным, то личный фонд, как более широкое понятие, не предусматривает автоматическую реорганизацию в наследственный после смерти учредителя, но учредитель личного фонда ещё при жизни вправе предусмотреть, что после его смерти личный фонд продолжает свою деятельность в соответствии с утвержденным уставом и условиями управления.

Дополнение законодательства нормами, регулирующими работу личного фонда, — это ещё одна попытка создать эффективный инструмент наследования бизнеса и предоставить защиту активов в интересах наследников по аналогии с англо-саксонским трастом, который управляет переданным ему имуществом, в том числе после смерти учредителя.

При этом, личный фонд выступает в качестве инструмента, позволяющего управлять именно крупным капиталом и активами, поскольку законодатель установил, что создание личного фонда требует передачи в него имущества, стоимость которого составляет не менее ста миллионов рублей. Это требование также выступает в качестве защитного механизма, не позволяющего дробить бизнес наследодателя (учредителя личного фонда) после его смерти.

Изучая действующие положения о личном фонде, можно заметить несколько особенностей данной формы.

С одной стороны, законодатель прямо предусматривает, что личный фонд — унитарная некоммерческая организация [1].

С другой стороны, пункт 5 статьи 123.20–4 ГК устанавливает, что личный фонд вправе заниматься предпринимательской деятельностью, которая соответствует уставным целям этого фонда, и позволяет их достичь.

Здесь можно заметить противоречие, так как Федеральный закон от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» в пункте 1 статьи 2 содержит определение некоммерческих организаций: «организации, не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющие полученную прибыль между участниками». Извлечение прибыли, как основная цель деятельности — основа работы коммерческих организаций. И именно коммерческие организации в Российской Федерации осуществляют предпринимательскую деятельность.

Для некоммерческих организаций в российском законодательстве чаще всего применяется понятие «приносящая доход деятельность», хотя легального определения этого понятия не существует. Министерство юстиций, на которое в нашей стране возлагаются полномочия по принятию решения о государственной регистрации некоммерческих организаций, в свою очередь, разъясняет, что, хотя Гражданский кодекс не содержит прямого запрета на осуществление некоммерческими организациями предпринимательской деятельности, к некоммерческим организациям стоит применять понятие «приносящая доход деятельность», имея ввиду, что под такой деятельностью понимается направление полученных денежных средств на цели, установленные уставом некоммерческой организации без распределения между учредителями [3].

Деятельность, приносящая доход, более широкое понятие, чем предпринимательская деятельность. Предпринимательскую деятельность простыми словами можно охарактеризовать как деятельность, направленную на получение «излишка» средств, которые могут быть распределены в доход участника такой деятельности. Приносящая доход деятельность также связана с получением денежных средств, но эти денежные средства реализуются в процессе деятельности организации: выплата заработной платы сотрудникам, оплата аренды помещения, финансирование проектов, с которыми работает организация. То есть, при осуществлении приносящей доход деятельности не предусматривается наличие «излишка», который учредители некоммерческой организации, могут распределить между собой.

В характеристиках других организационно-правовых форм НКО нет указания на то, что они могут вести предпринимательскую деятельность, только деятельность, приносящую доход, для реализации уставных целей. Получается, что личный фонд можно считать исключением — некоммерческой организацией с особым правовым статусом, позволяющим ему вести предпринимательскую деятельность.

Некоторые авторы считают, что предоставление личным фондам права ведения предпринимательской деятельности вносит ясность в вопрос о различиях или тождественности предпринимательской деятельности и деятельности, приносящей доход (в том смысле, что эти понятия означают одно и тоже) [4]. Единой позиции по данному вопросу нет, но думается, что такая оговорка в законодательстве нужна для обособления личных фондов от других организационно-правовых форм НКО. Предоставленная возможность личному фонду заниматься предпринимательской деятельностью также обусловлена введением законодателем субсидиарной ответственности учредителя по долгам фонда [5].

В тоже время, законодатель отмечает, что личный фонд ведёт предпринимательскую деятельность не напрямую, а через специально созданные хозяйственные общества (п. 5 ст. 123.20–4 ГК РФ), то есть личный фонд выступает учредителем (а в последствии и участником) общества с ограниченной ответственностью или акционерного общества (может выступать как единственным учредителем, так и действовать в соучредительстве). Главное в данной ситуации: участники коммерческих организаций, как я уже отмечала ранее, могут распределять себе полученную прибыль — получать доход от ведения предпринимательской деятельности.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что личный фонд осуществляет приносящую доход деятельность, а также предпринимательскую деятельность путём создания хозяйственных обществ. Способы получения дохода у некоммерческих организаций крайне ограничены, а личный фонд служит для сохранения и преумножения имущества учредителя. Поэтому допущение ведения предпринимательской деятельности для личных фондов представляется логичной и правильной мерой.

В заключение хочется ещё раз отметить своеобразие личного фонда как новой организационно-правовой формы, соединяющей в себе черты и некоммерческой, и коммерческой организации. Необходимость совмещать ограниченную правоспособность некоммерческой организации и осуществление предпринимательской деятельности дополнительно осложняются и ограничениями статуса учредителя (не может руководить созданным фондом), и требованиями к минимальному размеру взноса в имущество фонда. Тем не менее, так как в решении вопросов управления имуществом и при определении органов, которые будут созданы в личном фонде, учредителю предоставлена значительная свобода, институт личных фондов будет развиваться в дальнейшем.

Литература:

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) [Текст]: от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 16.04.2022) // Собрание законодательства РФ. — 05.12.1994. — № 32;
2. Федеральный закон «О некоммерческих организациях» [Текст]: от 12.01.1996 № 7-ФЗ (ред. от 05.12.2022) // Собрание законодательства РФ. — 1996. — № 3;
3. Модельный Устав НКО ─ Текст: электронный: https://minjust.gov.ru/ru/documents/7733/#tdownloadblock;
4. Сойфер Т. В. Некоммерческие организации: проблемы гражданской правосубъектности // Журнал российского права. — 2018. — № 1. — С. 30–39;
5. Фомин, В. А. Некоторые правовые особенности личного фонда / В. А. Фомин // Ученые труды Российской академии адвокатуры и нотариата. — 2022. — № 1(64). — С. 69–72;
6. Что такое личные фонды? — Текст: электронный // Государственная Дума Федерального Собрания Российской Федерации: [сайт]. — URL: http://duma.gov.ru/news/53580/ (дата обращения: 17.02.2023).